从数字地产到服务运营：IDC产业链全解析（二）外资进入IDC运营业务架构分析

作为数字经济新热点，5G技术在2019年迎来商用的春天，作为推动全球经济发展的新动力，各国都高度重视5G技术布局，甚至将其上升到国家战略的高度。而5G技术可预见的广泛铺陈，将带来更快、更密集的数据流，这一趋势将大大推动对于互联网数据中心（“IDC”）容量的更多需求，为数据中心业务带来重大发展机遇和挑战。

特别是在5G技术世界领先但数据中心业务起步较晚的中国，对于数据中心的需求将呈现爆发式增长的趋势。在这一背景下，IDC产业无疑将吸引大量资金实力雄厚、经验丰富的境外投资者（特别是境外PE投资基金）进入中国市场。尽管随着《外商投资法》的出台，中国的对外开放将呈现进一步扩大的趋势，但是如果外资想要投资涉及经营IDC业务的IDC运营商和云服务商，仍将面临严格的外资准入限制（注：相关限制请参见《从数字地产到服务运营：IDC产业链全解析（一）》）。作为本系列第二篇文章，本文将为大家进一步解析外商投资IDC业务应如何设计交易架构。

一

境外投资者投资IDC运营业务的限制

如我们上一篇文章所述，IDC运营方需要获得《增值电信业务经营许可证》（B11类[1])（“IDC牌照”）方可经营互联网数据中心业务（“IDC业务”）。根据目前中国的外资准入政策，IDC业务原则上未对外资开放，仅在CEPA协议[2]下对符合条件的香港和澳门资本允许在中国大陆设立中外合资企业运营IDC业务，且港澳资股权比例不得超过50%。例如，公开信息显示，法国源讯公司在香港设立一家香港公司，再以该家香港公司与境内股东红杉宽带合资设立源讯云计算有限公司并获得IDC牌照。 

尽管如此，通过CEPA协议获得运营IDC业务的资格难度仍然较大。以香港为例，由于CEPA协议要求申请者在香港从事实质性商业经营3年以上（含3年），大多数境外财务投资者的香港主体均无法满足该要求，因此无法通过CEPA协议获得运营IDC业务的资格。鉴于此，境外投资者在投资从事IDC业务的持牌公司时，需要充分考虑投资方的外资属性对于公司架构以及牌照存续的影响。

二

投资架构

根据我们的研究并结合以往的经验，境外投资者理论上可以探讨通过代持和VIE架构进行投资。下面我们将就几种架构的可行性进行分析：

（1）指定境内自然人代持

（a）架构：

境外投资者通过在境内指定境内代持自然人（“代持人”）并向代持人提供人民币借款的方式，由该代持人作为股东投资被投公司，境外投资者与代持人签署代持协议。基本架构如下：

（b）利弊及可行性分析：

（2）在投资方层面借鉴VIE架构

（a）架构：

由于代持人直接持有被投公司股权存在股权稳定性差、信用风险等问题，为加强对代持人的控制，可以借鉴VIE架构的模式，即由境外投资者通过在境内设立一家外商独资企业（“WFOE”），向代持人提供人民币借款，由代持人新设一家境内公司（“境内公司”），参与持有IDC牌照企业的融资。境内公司、代持人和外商投资者的WFOE签署控制协议，将代持人持有境内公司的全部股权质押给WFOE。基本架构如下：

（b）利弊及可行性分析：

 （3）搭建VIE架构